汉盛法评丨从IPO问询看企业常见税务风险及合规建议

2024-08-05 殷豪

前言

最近中国证监会发布《关于严把发行上市准入关从源头上提高上市公司质量的意见（试行）》，为强化资本市场功能发挥，严把拟上市企业申报质量，从源头上提高上市公司质量，提出多项措施。在企业上市过程中，税务合规，特别是企业在并购重组、股权激励、历次股权变动、税收优惠、关联交易和海外税收等税务合规问题是证券交易所和中国证监会关注的重点内容。实务中，监管机构一般会要求拟上市企业及其子公司取得税务主管部门的合规证明，以证明企业的税务合规。

笔者根据企业上市和企业税务合规的实务经验，结合公开披露的拟上市企业税务问题的问询及反馈，整理了企业常见税务风险，供企业日常税务合规管理参考。

目录：

一、企业并购重组的税务风险

二、企业股权激励的税务风险

三、企业历次股权变动的税务风险

四、企业税收优惠的税务风险

五、企业关联交易的税务风险

六、企业海外税收的税务风险

七、企业税收违法行为的税务风险

八、结语

一、企业并购重组的税务风险

企业并购重组，是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易，实务中主要包括债务重组、股权收购、资产收购、合并和分立等。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业并购重组的税务问题如下：（1）资产重组属于同一控制下企业合并的判断依据，并表日或出表日的确认依据，会计处理是否符合《企业会计准则》的规定，涉及纳税义务及履行情况；（2）股权收购的评估情况、定价的依据及公允性，价款支付及缴纳税款的情况，是否符合相关法律法规规定；（3）派生分立的原因、背景、必要性及合理性，置出资产后回租的原因和合理性，定价公允性，分立会计处理和税务处理的合规性。

企业的并购重组形式多样，可能涉及企业所得税、个人所得税、增值税、土地增值税、契税、印花税等多个税种。如果税务管理不当，将会给企业和股东等相关方带来巨大的税务风险。并购重组实务中，需要结合并购重组的商业安排和税务合规管理，适用特殊性税务处理等不同税收规定，避免因并购重组产生税务风险。

二、企业股权激励的税务风险

实务中，不仅是拟上市企业，普通企业也会通过股权激励方式吸引和留住人才。股权激励是指企业以本企业股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励，包括以限制性股票、股票期权、股票增值权和股权奖励等方式实行股权激励计划。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业股权激励的税务问题如下：（1）激励对象的资金来源及合法合规性，是否存在企业为其提供融资或担保的情形；激励对象是否已经按照税法相关要求履行纳税义务，请对纳税情况进行说明；（2）员工持股平台内部的流转、退出机制，股份授予条件、服务期限、股份锁定期，所持企业股权的管理机制，相关章程或协议中关于员工离开时所持份额的处置方式的约定、人员离职后的股份处理、股份锁定期等内容；结合前述内容，说明股份支付费用一次性计入期间损益的合规性。

在企业上市过程中，股权激励实施是否合法合规是监管机构关注的重要内容。股权激励计划的顺利实施不仅需要关注法律和财务方面的风险，也需要关注税务方面的风险。企业股权激励涉及的税务风险主要包括激励对象的个人所得税风险。

为了减轻激励对象取得激励股权时需要缴纳个人所得税的负担，财政部、国家税务总局于2016年9月20日发布《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》，规定：“非上市公司授予本公司员工的股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励，符合规定条件的，经向主管税务机关备案，可实行递延纳税政策，即员工在取得股权激励时可暂不纳税，递延至转让该股权时纳税；股权转让时，按照股权转让收入减除股权取得成本以及合理税费后的差额，适用“财产转让所得”项目，按照20%的税率计算缴纳个人所得税”。企业在实施股权激励时，如向主管税务机关备案，激励对象在取得激励股权时可暂不纳税，递延至转让激励股权时适用“财产转让所得”项目，按照20%的税率计算缴纳个人所得税；如未向主管税务机关备案或不符合递延纳税条件，激励对象取得激励股权时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资、薪金所得”项目计算缴纳个人所得税。由于“工资、薪金所得”适用3%-45%的超额累进税率，“财产转让所得”适用20%的比例税率，何种方式税负较低，与取得激励股权时的所得有关。考虑到企业上市后股票价格会有较大幅度的上涨，如果激励对象取得激励股权时所得额较小，选择非递延纳税政策对激励对象更有利。

三、企业历次股权变动的税务风险

企业从设立到上市，一般会经历多次股权转让。股权转让价格是否公允以及股权转让方是否需要申报和缴纳所得税，既是股权转让方关注的问题，也是税务主管部门关注的问题。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业历次股权变动的税务问题如下：（1）企业历次股权变动的背景、定价依据及公允性，股东的资金来源及价款支付情况，是否存在实物或技术出资等特殊出资形式；企业历次股权变动中所得税代扣代缴义务履行情况，是否存在不符合税务管理相关法律法规规定的情形；（2）公司前身设立及变更企业性质是否履行了所需的全部审批、备案手续，是否符合外商投资、外汇管理以及税务征管等相关法律法规规定，作为外商投资企业期间所享受的税收优惠是否存在被追缴或被给予行政处罚风险。

股权转让主要涉及个人所得税和企业所得税，在特定情况下，还涉及增值税和土地增值税等税费。实务中，股权转让如存在以不公允的价格低价转让股权、利用股权转让方式转让房地产以及采取境外间接股权转让等方式规避税款缴纳义务，股权转让方存在被追缴相关税款的风险。

另外，《企业所得税法》统一企业所得税前，外商投资企业可以享受相关税收优惠。如果外商投资企业的股东并非为外国投资者或符合条件的股东，该等企业并非为真实的外商投资企业，则该等企业已经享受的税收优惠可能存在被追缴的风险。

四、企业税收优惠的税务风险

税收优惠是国家为了鼓励某些行业或领域的发展，对符合条件的企业和个人给予税收减免、税率优惠、税额抵免等税收上的优惠措施。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业税收优惠的税务问题如下：（1）企业享受税收优惠的具体情况，各项税收优惠的享受条件及可持续性情况，税收优惠比例与同行业是否可比；享受的税收优惠和政府补助是否符合相关法律、法规的规定，企业经营成果对政府补助、税收优惠等是否存在重大依赖；（2）结合企业目前所取得的税收优惠的有效期，优惠期满后税务政策发生变化的可能性等分析税收优惠的可持续性，结合企业未来净利润的变化情况，分析未来企业享受的税收优惠占净利润比例的变化趋势并完善相关风险提示和重大事项揭示；（3）按照《高新技术企业认定管理办法》《高新技术企业认定管理工作指引》规定的条件，说明企业是否符合高新技术企业认定条件，相关资质是否存在被撤销而被追缴已享受税收优惠的风险。

企业税收优惠涉及的税务风险主要包括优惠政策合规性风险、优惠政策持续性风险和企业对税收优惠政策依赖性风险。根据《公平竞争审查条例》第十条的规定，起草单位起草的政策措施，没有法律、行政法规依据或者未经国务院批准，不得含有下列影响生产经营成本的内容：（1）给予特定经营者税收优惠；……。全国多地已经开始对地方性税收优惠、税收返还和税收奖励等政策进行清理并予以废止。近日，某上市公司公告称，收到宿迁高新技术开发区管理委员会《退回奖励通知书》，其于2023年3月、2023年6月收到的两笔奖励资金因不符合相关政策，需要退回政府补助资金。实务中，对于非拟上市企业享受的税收优惠，除了关注优惠政策本身合规性问题外，更要关注自身享受税收优惠是否符合规定条件，避免税务风险。

五、企业关联交易的税务风险

在《公司法》等相关法律法规规定基础上，财政部和国家税务总局基于企业财务会计和税务合规监管需要，对企业的关联方和关联交易等事项进行了规定。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业关联交易的税务问题如下：（1）企业是否有子公司间存在大额内部交易，内部交易产生的原因、定价依据；结合同行业毛利率情况说明内部交易定价的公允性，是否存在通过不合理转移定价减少纳税的行为，相关交易是否合法合规，是否存在税务风险；（2）企业母子公司之间内部交易的具体内容、定价机制及公允性、资金流转情况，是否存在转移定价安排，是否存在税务风险。

实务中，部分关联交易的主要目的是为了规避税收风险，合理合法避税是法律所允许的。根据《特别纳税调查调整及相互协商程序管理办法》第三十八条规定，实际税负相同的境内关联方之间的交易，只要该交易没有直接或者间接导致国家总体税收收入的减少，原则上不作特别纳税调整。从上述规定可以看出，相较跨境关联交易而言，公司在境内关联方之间转移利润，需要符合“实际税负相同”和“没有直接或者间接导致国家总体税收收入的减少”两个条件。但上述两个条件有其适用的标准，由于篇幅限制，本文不作展开。企业与境内外关联方之间的关联交易需要考量不同情形下的关联交易价格问题，避免潜在的税务风险。

六、企业海外税收的税务风险

随着中国改革开放的进一步深入，越来越多的境内企业到境外投资，在境外开展生产经营。企业涉及境外投资和生产经营，监管机构也会关注企业海外税收的合规性。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业海外税收的税务问题如下：

（1）在北美、欧盟等地区税收申报和缴纳的具体情况，是否符合相关法律法规要求；报告期各期税务风险敞口的计算依据及准确性；亚马逊平台销售模式下尚未由亚马逊代扣代缴销售税金额及占比情况；为企业评估税务风险的国际税务咨询机构名称及资质情况，不存在重大税务风险的结论是否有充分依据，是否存在被处罚金的风险及风险承担主体；

（2）境内外子公司经营状况、适用的所得税政策及实际缴纳情况、企业所得税预缴和年度汇算清缴情况、报告期内应交所得税、所得税费用与利润总额的勾稽关系；境外子公司利润分配情况，企业是否将主要收益留存在境外以规避缴纳境内企业所得税、是否按照境内外实际税负情况补缴企业所得税、企业及境内外子公司企业所得税税务处理及税收缴纳是否符合税法的相关规定、是否取得当地主管税务部门无违法违规的证明。

对于境内企业而言，其不仅要遵守境内相关税收法律法规的规定，其也应要求境外经营实体遵守境外当地相关税收法律法规的规定，确保税务合规。

七、企业税收违法行为的税务风险

《重大税收违法失信主体信息公布管理办法》第六条列举了十类重大税收违法行为，主要包括虚假纳税申报、采取转移或隐匿财产的手段逃避缴纳税款、骗取国家出口退税、以暴力或威胁方法拒不缴纳税款、虚开增值税发票或虚开用于骗取出口退税或抵扣税款的其他发票等违法行为。

企业上市过程中，常见被问询的涉及企业税收违法行为的税务问题如下：（1）企业通过直播所获取的收入及利润情况，相关纳税方式，是否存在偷税漏税行为，直播业务是否符合《关于加强网络直播规范管理工作的指导意见》等相关规定；（2）以现金形式发放奖金及工资是否存在纳税风险、是否合法合规，现金奖金及工资的去向、是否得到员工确认，以现金形式发放奖金及工资是否存在商业贿赂风险；（3）详细披露涉及虚开增值税发票案件行为对经营业绩可能产生的不利影响，充分披露提示上述案件对公司财务内控、税务合规、持续经营可能产生的风险。

实务中，部分企业决定启动上市工作前，为减少或规避相关税款的缴纳，通常会采取虚增企业经营成本、隐瞒企业收入和以现金方式给员工支付工资等不合规方式人为降低应纳税额。企业决定启动上市工作后，为了符合企业上市条件，通常会采取关联交易、虚开发票和虚假交易等方式粉饰业绩，虚增利润，人为增加企业经营收入和经营利润。企业该等税收违规行为，存在被追缴税款和被行政处罚的风险，严重情形下存在承担刑事责任的风险。

八、结语

企业要重视自身的税务合规，包括并购重组层面、企业股东层面和日常经营活动层面等不同层面的税务合规。金税四期下，企业应建立健全税务风险管理体系，提前识别和预防可能产生的税务风险，避免承担可能的行政处罚或刑事处罚。

全站搜索

新闻中心

汉盛法评丨从IPO问询看企业常见税务风险及合规建议

汉盛法评丨国际商事仲裁对自认事实的处理

汉盛法评丨国际商事仲裁中“方便规则”在举证责任中的适用

相关律师

殷豪

扫码分享

搜索

相关研究

工程量清单项目特征描述不准确导致的争议及规避措施

企业赴美上市指南

《民法典》《九民纪要》下合同不成立、无效、被撤销或确定不发生效力的情形和法律后果简析

《治安管理处罚法》五十一条第一款第一项不宜随意适用

建设工程项目部印章对合同效力的影响及使用时的注意事项