汉盛公益|5.1劳动节汉盛律师大型线上公益法律咨询问题集锦（二）
2022年5月1日，汉盛律师事务所成功举办了一场大型线上劳动用工问题公益法律咨询活动，汉盛279名律师同时开设了50个腾讯会议室，为近千名网友在线答疑解惑。
为进一步明确相关问题内容和解答情况，汉盛律所金牌律师研修班劳动法专题的4位导师和20位学员精心挑选了80个主要问题，分类展示如下，供企业和劳动者参考。
汉盛公益|5.1劳动节汉盛律师大型线上公益法律咨询问题集锦（一）
试用期
01
试用期能否包含在劳动合同期限内？
汉盛律师：试用期包含在劳动合同期限内。
02
员工在疫情期间的劳动合同处于试用期，用人单位以试用期员工不符合公司的录用条件为依据解除合同，该解除理由是否符合法律规定？是否与疫情期间的特殊规定有冲突？
汉盛律师：针对封控期间的劳动合同解除，人社部门与裁审部门原则上着力维持劳动关系的和谐稳定，审慎处理涉疫情劳动合同解除等纠纷。封控期间如试用期员工确实不符合公司的录用条件，并不禁止解除劳动合同，但证明难度较大，违法解除劳动合同的风险较大，建议谨慎解除。
03
受疫情影响，试用期被中止，无法进行试用期的考核，能否延长试用期？
汉盛律师：经协商可以延长，且不得超过法定最长试用期期限。受疫情影响，劳动者在试用期内无法提供正常劳动的，用人单位经与劳动者协商一致的，可以相应顺延试用期，但顺延时间应以劳动者被隔离和封控的时间相等。如用人单位未经协商一致，单方面延长试用期，存在被认定为违法约定试用期的法律风险。
04
劳动合同约定为试用期1个月，入职15天后公司因疫情放假，复工上班后再工作15天才可以转为正式员工，这样操作合法吗？（试用期和正式员工工资有差别的）
汉盛律师：疫情期间劳资双方应同力协契、共商共议，一般来说经协商一致可以适用试用期中止的规定。
加班
01
劳动者被隔离在办公场所无法回家，是否可以要求用人单位支付加班工资？
汉盛律师：如在正常工作时间外没有承担用人单位额外安排的工作任务的，则不可以要求支付加班费。
02
劳动者节假日加班能否向用人单位主张加班费？
汉盛律师：可以，根据《劳动合同法》相关规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
03
公司在法定节假日不安排放假，仅提供补贴，且每月考勤表天数与实际工作天数不同，劳动者可以通过哪些方式进行维权？工作年份按实际工作年份计算还是按照公历年计算？维权的时效为多久？
汉盛律师：建议劳动者先行通过行政手段，向劳动监察大队进行投诉来解决公司违法、违规情况；如果无法解决的，可申请劳动仲裁。
劳动者的工作年份应当按照实际工作年份进行计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
04
公司要求员工加班，不补休，也不付加班费，是否合法？员工怎么维权？
汉盛律师：不合法，可以向公司依法主张加班费或调休。如内部协商不成，可向劳动仲裁委员会提起仲裁。
05
如何通过仲裁或诉讼途径向用人单位主张加班费？
汉盛律师：先向劳动仲裁委员会提起有关加班费主张的仲裁申请，同时提供劳动关系及加班证据，应充分搜集自己在正常工作时间以外加班的相关证据，如加班申请单、考勤记录、工作记录等。
休假
01
疫情期间，公司是否有权不经劳动者同意，单方通知劳动者居家期间先休带薪年假？
汉盛律师：企业对年休假具有统筹安排的权利，除公司另有规定外，公司有权安排员工本年度内的员工年休假。需要注意的是，公司只能单方安排本年度内的年休假，如果公司需要跨年度安排年休假的，应当事先取得员工的同意。
02
受疫情影响导致劳动者居家隔离或所在区域管控，用人单位是否可以安排劳动者休企业福利假?
汉盛律师：原则上可以安排。企业福利假依据企业内部规章制度，一般允许用人单位单方安排，若企业内部规章制度规定另有规定的，从其规定。
03
受疫情影响导致劳动者居家隔离或所在区域管控，用人单位是否可以安排调休？
汉盛律师：对于综合计算工时制员工，在其计算周期内企业可统筹安排调休；对于其他员工，建议企业在与员工协商的前提下安排调休，可通过一对一沟通或民主协商的方式进行。
产假工资
01
员工产假与用人单位停工停产期间重叠的，工资如何发放?
汉盛律师：应当按照产假期间工资发放，用人单位应当按照《女职工劳动保护特别规定》等规定发放产假期间工资，而不能适用《上海市企业工资支付办法》中停工停产期间的规定发放工资。
02
根据企业政策，产假期间学校规定二选一，要么选择拿工资，要么选择生育金，是否合理？
汉盛律师：用人单位没有缴纳生育保险，员工产假期间的工资由用人单位支付。
用人单位已缴纳生育保险，由生育保险基金支付员工产假期间的生育津贴，若生育津贴低于本人正常工资的，不足部分由用人单位支付。
03
员工在社保局按社平工资领取生育期工资后，单位称本人实际工资不足社平工资额，超出本人月薪部分应退回，是否合法？
汉盛律师：不合法，根据《女职工劳动保护特别规定》第8条的规定，职工产假期间的生育津贴按照用人单位上年度职工月平均工资的标准支付。
工伤
01
复工后，劳动者在工作中或上下班途中被感染新型冠状病毒肺炎，是否属于工伤？企业是否需要承担医药费？
汉盛律师：原则上不属于工伤，但医护及相关工作人员因履行工作职责感染新冠肺炎的，属于工伤。如果用人单位依法为职工缴纳社会保险，则无需承担医疗费。
02
疫情期间，劳动者作为志愿者参与了疫情防控，感染了新冠肺炎，是否属于工伤？
汉盛律师：应区分是否为受用人单位指派的志愿者，受用人单位指派参加志愿服务的志愿者不幸感染新冠肺炎或者受到其他损害是可以视同工伤的。若不是，则难以认定工伤。
出差
01
员工因出差被隔离在上海，工资如何支付？
汉盛律师：安排劳动者远程办公的，正常支付工资。不能安排远程办公的，可以安排年休假或者调休，并正常支付工资。既不能远程办公，也无法安排年休假及调休的，可与劳动者协商工资待遇。
02
因探访亲友请假来到上海，工作地在外地，因疫情管控被困在上海，至今无法回公司上班，工资应当如何发放？
汉盛律师：若工作性质允许居家办公的，可在上海封控期间正常提供劳动，工资应当正常发放；若无法提供劳动的，且因个人原因请假被封控上海的，在企业允许的情况下可先用年休假、福利假、调休等各种假期冲抵，若仍不足够的，只能申请无薪事假。
03
被单位派往高风险地区或者高风险周边出差，员工能不能拒绝？
汉盛律师：用人单位有义务为劳动者提供劳动安全保障，排除疫情风险。因此，被单位派往高风险地区出差，员工有权拒绝。如果被派往的地区不属于中高风险地方，企业在为员工做好防护的前提下，员工应该服从。
04
被单位派往外地出差，不幸感染了新冠是否构成工伤？
汉盛律师：除医护及相关工作人员外，员工被派往外地出差，感染上新型冠状病毒肺炎的，一般来说，并不符合认定工伤的条件。员工因此就诊治疗产生的费用，可通过基本医疗保险的渠道予以保障。
裁员
01
因疫情导致生产经营困难的企业，是否可以经济性裁员？是否有其他更好的用工管理措施？
汉盛律师：在满足经济性裁员条件的前提下可以按照相关要求进行裁员，但是不建议公司裁员。公司可采取其他方式降低成本，比如调休，协商降低薪酬待遇，共享员工等。如公司决定裁员，也应当少裁员，且不得对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工进行经济性裁员。
02
公司实行经济性裁员，被裁员劳动者在该公司工作时间满半年但不足一年，适用何种赔偿标准？离职时劳动者的未休年假是否应当一并折算？被通知离职当月的社保是否仍由公司承担？
汉盛律师：被经济性裁员的员工，依法可以获得经济补偿金，对于工作时间满半年但不足一年的，可拿到相当于一个月工资的经济补偿金。
未休年休假应当一并折算。
离职当月社保仍应缴纳，社保个人部分由个人承担，公司部分由公司承担。
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